Del tutto legittimo appare il comportamento dell'amministrazione, laddove in presenza di un giudizio proposto contro l'aggiudicazione della gara da parte della stessa società appellante, ha eser-citato il proprio potere di autotutela.

Infatti essa ha esercitato un potere diverso ed autonomo rispet-to a quello sottoposto al sindacato giurisdizionale. Inoltre nessuna norma impone al-l'amministrazione di rimanere inerte nel corso di un giudizio instaurato contro essa medesima

Anche per quanto attiene al comportamento complessivo dell'amministrazione, la Sezione ri-tiene doversi escludere la presenza della colpa.

Infatti l'amministrazione conserva il generale potere-dovere di intervenire in ogni momento sui pro-pri atti e provvedimenti, laddove siano inficiati da illegittimità.

Pertanto l'amministrazione non solo conserva nel corso della gara il potere di escludere i soggetti che ritiene siano stati illegittimamente ammessi, ma anche successivamente, in sede di esecuzione, ha il potere di risolvere il contratto ove l'opera realizzata o da realizzare non sia conforme alle pre-scrizioni del bando.

Nel caso di specie, è stato esercitato il potere di eliminare una situazione illegittima, conformemente all'interesse pubblico, nel momento in cui è venuta conoscenza della possibile illegittimità. A nulla rileva che sia trascorso “quasi un anno e mezzo dopo l'ammissione” dell'appellante in gara, in quan-to, non solo il tempo trascorso non è di per sé incongruo e irragionevole in considerazione dell'im-portanza della gara e dei successivi interventi realizzativi, ma il provvedimento è stato posto in es-sere proprio per evitare il consolidarsi di situazioni giuridiche soggettive, che, in comparazione con l'interesse pubblico al ripristino della legalità, erano destinate a radicarsi sempre più nel corso del tempo, attraverso la realizzazione di opere non conformi al bando di gara.

Inoltre non va sottaciuto che la vicenda si svolgeva in costanza di un giudizio promosso dalla stessa impresa appellante.

A cura di Sonia LAzzini

Riportiamo qui di seguito la decisione numero 8550 del 6 dicembre 2010 pronunciata dal Consiglio di Stato

emerge in maniera agevole l'ammissibilità dell'azione risarcitoria pro-posta, poiché il sistema delineato dal nuovo Codice del processo amministrativo ha eliminato gli o-stacoli su cui era stata fondata la pronuncia della Sezione, cassata dal giudice regolatore , ossia il preventivo annullamento dell'atto impugnato e l'impossibilità di proporre l'azione in via autonoma.

In realtà in ordine a quest'ultimo profilo il collegio osserva che con il ricorso originario erano state proposte sia l'azione di annullamento sia quella risarcitoria. Pertanto non si tratta propriamente di azione risarcitoria autonoma, anche se tale può essere considerata a seguito della pronuncia di i-nammissibilità dell'intero ricorso originario.

In altri termini l'inammissibilità della seconda azione è stata pronunciata più in applicazione del principio del necessario annullamento del provvedimento amministrativo che per mancanza dei pre-supposti propri dell'azione risarcitoria, ammissibile anche nel sistema precedente.

Il sistema delineato dal Codice del processo amministrativo non solo consente la proponibilità del-l'azione risarcitoria in via autonoma, sebbene subordinata al termine decadenziale di 120 giorni de-corrente dal giorno in cui il fatto si è verificato ovvero dalla conoscenza del provvedimento se il danno deriva direttamente da questo,ma consente altresì al ricorrente che non abbia più interesse al-l'annullamento del provvedimento impugnato di chiedere al giudice l'accertamento dell'illegittimità dell’atto se sussiste l'interesse a fini risarcitori .

In tale schema deve essere inquadrato l'atto di riassunzione, laddove la società riassumente ha chie-sto che la Sezione “accerti il diritto al risarcimento del danno vantato dalla deducente Coop Ricorrente, con conseguente con-danna della P.A.”.

A cura di Sonia LAzzini

Riportiamo qui di seguito la decisione numero 8550 del 6 dicembre 2010 pronunciata dal Consiglio di Stato